在刑事辩护中，证据是定罪的核心，而非法证据排除则是打破控方证据链最有力的武器。掌握正确的申请流程，能让辩护从被动防守转为主动出击。本文将从实战角度，拆解申请非法证据排除的具体步骤与方法。
一、明确非法证据的范围
非法证据并非“所有有瑕疵的证据”，法律明确限定为两类：
- 言词证据：通过刑讯逼供、威胁、引诱、欺骗等非法方法取得的犯罪嫌疑人、被告人供述，以及证人证言、被害人陈述。
- 实物证据：违反法定程序收集的物证、书证，且可能严重影响司法公正、不能补正或作出合理解释的。
实务关键：刑讯逼供不仅指肉体暴力，还包括冻、饿、晒、烤、疲劳审讯等变相肉刑。
二、收集非法取证的线索与材料
辩护律师不能仅凭猜测申请排除，必须提供初步线索或证据。具体操作方法：
- 当事人沟通：详细询问被讯问/询问的时间、地点、人员、方式，重点记录身体异常、精神压力、威胁内容等细节。
- 调取同步录音录像：向检察院或法院申请调取讯问全程录音录像，比对笔录内容与录像是否一致（如录像缺失、中断、时间矛盾）。
- 固定外部证据：
- 就医记录（当事人被刑讯后的伤情照片、医院诊断证明）；
- 同监室在押人员的证言（联名信或单独询问笔录）；
- 看守所入所体检表（记录体表伤情或异常血压、情绪状况）。
- 申请法庭调查：若线索存在，可书面申请法院调取入所体检记录、讯问录音录像、侦查人员出庭作证。
三、撰写《排除非法证据申请书》
申请书需要逻辑严密、依据明确。建议包含以下部分：
- 标题：关于XXX（被告人）涉嫌XXX罪一案排除非法证据申请书
- 申请事项：明确请求排除的具体证据名称（如“编号为XX的供述笔录”）。
- 事实与理由：
- 时间、地点、人员、非法手段描述；
- 提供的线索或证据清单（如录音录像时间戳、伤情照片编号）；
- 引用的法律依据（《刑事诉讼法》第56条、《关于办理刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》）。
- 附件：线索材料复印件、证据目录。
小技巧：在“事实与理由”部分，用表格对比“笔录记载内容”与“录像实际内容”的差异，直观展示矛盾。
四、在庭前会议或庭审中提出申请
根据法律规定，非法证据排除申请应当在开庭前提出，但庭审中发现线索的可以当庭提出。具体流程：
- 庭前会议阶段（建议首选）：
- 在庭前会议中明确提出排除申请，附上书面申请书及证据；
- 要求法庭启动调查程序，并告知控方承担举证责任（证明取证合法性）。
- 庭审阶段（若庭前未发现）：
- 对公诉人出示的证据，当庭提出异议并说明理由；
- 请求法庭休庭进行非法证据调查，必要时申请播放录音录像。
重点：控方若不能提供合法取证证明（如完整的录音录像、侦查人员出庭说明），法院应当依法排除该证据。
五、应对控方的反驳与法庭认定
- 举证责任倒置：由控方证明取证合法性，辩方只需提供线索。
- 针对常见反驳：
- 控方称“录像设备故障” → 要求出示维修记录或当日其他案件录像证明设备正常；
- 控方称“当事人自愿供述” → 指出体检记录中的伤情与“自愿”矛盾。
- 申请排除失败后的替代方案：
- 申请法院对证据的证明力从轻评价（如作为“存疑证据”不予采信）；
- 结合其他证据证明该供述与其他在案证据矛盾，削弱其证明力。
延伸与提醒
非法证据排除不仅适用于言辞证据，也可用于实物证据（如非法搜查获取的物证）。辩护律师应在侦查阶段即开始关注取证合法性，主动要求检察机关进行侦查监督。若在审查起诉阶段发现线索，可直接向检察院提交申请书，争取在起诉前排除。
实践中，非法证据排除的难点在于线索收集和举证责任转换。建议在首次会见当事人时，即书面告知其出所后立即检查身体并保留证据。遇到暴力取证的，可同步向驻所检察室举报。
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作者：章海，北京东卫（上海）律师事务所